Передача обязательств по договору подразумевает их уступку другой стороне, которая ранее не заключала договор. Считается, что при оформлении кредита переуступка прав позволяет заменить кредитора, здесь обязанности старого кредитора переходят к новому, он же получает те права, которые ранее были получены старым кредитором на основании договора.
Первоначальному кредитору требуется лишь отыскать нового кредитора, передать свои обязанности. Для этого заключается договор переуступки другой стороне. Что касается должника, то согласия на переуступку прав новому кредитору не требуется. Уступлены могут быть любые требования, часто уступаются права аренды недвижимости, права дольщиков на основании участия в долевом строительстве.
Могут быть переданы на основании договора об уступке обязательства по выполнению работ, передаче денежных средств и поставке каких-либо товаров. Однако права собственности недвижимого имущества могут быть уступлены только на основании договора об отчуждении, например, договора по покупке или передаче имущества в наследство. В некоторых ситуациях права и обязательства кредитора переданы быть не могут. Нельзя переуступить права и обязательства по возмещению морального ущерба или иного ущерба, причиненного другой стороне. Новый кредитор при заключении договора о переуступке обязательств получает все права, предусмотренные договором, который заключал первоначальный кредитор. Здесь права и обязанности первоначального кредитора признаются недействительными. Таким образом, новый кредитор получает возможность использовать права старого кредитора, старый кредитор после подписания договора о переуступке не несет ответственности за то, будут ли выполнены обязательства должником.
Само право требования может быть передано на любой стадии действия договора по согласию сторон. Переуступка обязательств производится на основании договора и передачи всех документов, подписанных ранее между сторонами сделки. В данном случае новому кредитору может быть передан основной договор и приложения, сметы на проведение работ и товарно-распорядительная документация. При подписании договора об уступке может быть составлена опись всех передаваемых документов новому кредитору. Акт должен быть заверен подписями обеих сторон, он может быть составлен в произвольной форме. На основании договора происходит передача оригинальных документов с печатями, подписями.
Несмотря на то, что уступка прав происходит часто без согласия должника, ему необходимо направить уведомление о том, что новый кредитор получает права и обязательства на основании заключенного договора уступки. Должник при этом должен получить письменные доказательства того, что новый кредитор имеет право истребовать долг. До того момента, как эти свидетельства и документы должник не получит, он имеет возможность отказаться от выполнения обязательств перед новым кредитором, может осуществлять платежи в пользу прежнего кредитора. Объем обязательств и прав при заключении договора переуступки остается в прежнем объеме, какой подразумевал ранее заключенный договор. Если другое не установлено законом, кредитор не имеет права изменять предмет договора и требовать выполнения тех обязательств, которые не предусмотрены ранее заключенным договором.
Если уступку обязательств осуществляют юридические лица, должно быть вынесено 
решение учредительного собрания о том, что обязательства переходят новой стороне. Заключить договор уступки права на квартиру можно при условии, что цена договора полностью оплачена или тогда, когда долговые обязательства одновременно переводятся на другое лицо. В договоре о ДУС для переуступки прав должен быть пункт о том, что запрета на совершение сделок переуступки не имеется. Помимо этого заключать договор переуступки на основании договора о ДУС необходимо тогда, когда он прошел госрегистрацию. Договор уступки права после также должен быть передан на госрегистрацию.
Для того чтобы зарегистрировать договор уступки права, необходимо подготовить сам договор переуступки, договор о ДУС, согласие супруга, если сделку планируется провести в отношении имущества, приобретенного в период брака. При первом впечатлении может показаться, что договор переуступки обязательств прозрачен и понятен, на самом же деле между сторонами нередко возникают споры. Для того чтобы защитить свои интересы в отношении нарушенных прав, рекомендуется отыскать грамотного адвоката. Доверив решение спорного вопроса профессиональному адвокату , вы сможете разобраться в вопросе, признать заключенный договор уступки недействительным и доказать факт нарушения ваших прав. Обратите внимание на то, что заключаемый договор уступки не должен нарушать интересов сторон сделки, все действия нового кредитора в отношении должника должны носить законный характер и должны соответствовать положениям ранее заключенного договора о кредитовании.
В жизни бывает всякое и долговые обязательства в ряде случаев передаются третьим лицам. Именно такие отношения между должником и кредитором именуются переуступкой права требования. Фактически это передача обязательств по уплате долга или прав требовать оплаты долга. В законодательстве такие правоотношения именуются цессией.
Договор цессии
Договорённости о переуступке требований подлежат обязательному письменному оформлению.
Необходимость в сделке может возникнуть тогда, когда кредитор не может ждать срока оплаты от должника, либо уже все оговоренных сроки окончились. В этой ситуации, кредитор может передать свои права третьей стороне, которая в свою очередь может иметь свой интерес в сделке. К примеру, кредитор готов на меньшую сумму, чем должен дебитор, либо рассчитывает на получение не только долга, но и процентов.
Виды цессии
В зависимости от статуса сторон выделяют следующие виды цессии:
Между юридическими лицами. Такая переуступка характерна для тех случаев, когда одна из сторон проходит процедуру реструктуризации и по факту меняется только название субъекта, но такие изменения должны быть оформлены в законодательном порядке.
Между физлицами. В таком случае обращение к нотариусу не обязательно, можно договоренности оформить письменно и скрепить своими подписями.
Между физлицами и юрлицами.
Трехсторонняя цессия - это вид переуступки, при которой о передаче долга уведомляют должника, фактически новый кредитор получает подтверждение о том, что долг будет погашен.
Обязательные условия договора
Как и во всех договорах, вверху прописывается название документа, дата и место составления, в преамбуле пишут стороны и их реквизиты.
В предмете сделки четко должна быть определена сумма, которая подлежит взысканию Какие отношения до возникновения сделки были между сторонами, то есть, какой ранее был договор - займа или о долевом строительстве. Реквизиты такого договора также должны быть указаны в договоре цессии.
Обязательно следует прописать цену сделки. Чаще всего она меньше суммы долга, то есть с определенным дисконтом, чтобы у нового кредитора была заинтересованность в оформлении договора цессии. Хотя на законодательном уровне, стоимость таких договоров никак не регулируется, поэтому стороны вправе самостоятельно ее определять.
Помимо долга, новому кредитору могут переходить права на обеспечительные платежи, то есть штрафы и пени. В договоре обязательно должно присутствовать согласие заемщика или кредитора на переуступку.
В остальном, договор ничем не отличается от остальных, прописываются права и обязанности, ответственность и заключительные положения.
Что не может быть предметом договора
Признать сделку ничтожной в судебном порядке можно в следующих случаях:
Если предмет договора можно отнести к личным обязательствам, к примеру, выплата алиментов;
Если основной договор, на основании которого возникли правоотношения и долг, не предусматривает передачу обязательств третьим лицам;
Долговые обязательства невозможно подтвердить документально;
Если речь идет об ипотечном договоре, то право собственности должника должно быть оформлено в установленном законом порядке, если не оформлено, то цессию легко обжаловать в суде;
Договор цессии безвозмездный.
Примеры из жизни, когда возникает право переуступки долга
Ипотечный договор. Права в этом случае может передать сам должник, естественно, уведомив об этом банковское учреждение. Если у заемщика нет возможности оплачивать кредит, то он передает свои права на недвижимость, банк проверяет платежеспособность нового заемщика и дает письменное согласие на замену должника, с указанием оставшейся суммы к оплате.
Договор поставки. Такая практика часто встречается в хозяйственной деятельности юридических лиц. Как правило, прибегают к договору факторинга, то есть привлекают более состоятельного посредника, это может быть банк. Кредитор в этом случае получает от покупателя не только сумму долга, но и проценты, за пользование чужими средствами.
Кредитные договора. Яркий пример - передача долга банком коллекторной компании. Та в свою очередь уже использует другие методы взыскания долга. Однако в таких ситуациях очень много подводных камней, прежде всего новый кредитор должен также иметь лицензию на осуществление деятельности в кредитной сфере. А в основном договоре должна быть предусмотрена возможность передачи долга третьему лицу.
Когда необходима регистрация договора цессии
Если долговые обязательства возникли в сфере отчуждения недвижимого имущества, то переуступка прав должна быть зарегистрирована в обязательном порядке. Договор может вступить в силу только после регистрации в Росреестре, если этого не сделать, то сделку можно признать недействительной.
Обязательства представляют собой связь сторон, которая обязывает каждую из них что-то сделать или от чего-то воздержаться. В чистом виде такая схема большая редкость , как правило, есть у обеих сторон и права и обязанности.
Обязательства могут появиться по разным причинам, но основная - это договоренность, оформленная в соответствии с законами
.
По общему правилу отношения сторон соглашений не могут прекращаться по воле только одной из них. Но есть отдельная оговорка о такой возможности :
- Если её дает закон;
- Если она предусматривается самим сторонами отдельным .
Но, в тоже время, может остаться само обязательство, но могут поменяться стороны.
Так, например, лица, ставшие наследниками, заменяют наследодателя , который был должен кредитные деньги.
Также может быть унаследовано право требовать деньги, отданные в займ.
Кредитор или тот, кому должны, имеет право обменять свое право. Так, например, существует биржа, предмет торгов на которой только государственные долги .
Но такое возможно не только с государствами, а и с любыми компаниями, людьми.
Так, например, может быть продано право аренды . В договоре только меняется арендатор, вторая же сторона не меняется, не меняются и её обязанности. Но опять же передача обязательств по договору может зависть от условий, прописанных в договоре изначально. В может быть указано, что арендатор не имеет права передавать кому-либо другому используемое по договору имущество.
Существуют серьезные ограничения в этом отношении относительно государственного и муниципального имущества или предприятий, которые находятся собственности государства или муниципальных образований.
Переуступка обязательств
Изменение стороны в договоре, в частности кредитора фиксируется отдельным соглашением .
Если изначально соглашение касалось прав на недвижимость или требовалось пройти нотариальное удостоверение, изменение должно проходить соответствующим образом .
Важно, чтобы должник был нормальным образом осведомлен о том, что он должен другому лицу . Обязательно, чтобы это было сделано в письменном виде. В зависимости от обстоятельств нужно зафиксировать отсылку сообщения (письмо, посланное с уведомлением и (или) описью вложенного.
Должник имеет право проигнорировать какие-либо сообщения о перемене кредитора, сделанные устно, или, например, по телефону.
Если взять дела, связанные с банками. Часто банки продают долги, которые им, скорее всего не вернут, специальным фирмам .
Однако здесь происходит нарушение множества норм законодательства. Ведь только имея лицензию от ЦБ можно выдавать кредиты. По смыслу законодательства только банк и может купить такой кредит, но опять же, есть ограничения раскрытия клиентской тайны посторонним. Поэтому в случае с кредитными делами, изменить кредитора нельзя .
При этом, если кто-то посторонний решит выплатить чужой долг или выполнить чужую обязанность, то право требования переходит к такому человеку или организации. Данный случай на банки не распространяется.
Но переуступка обязательств, когда обязанности перед кредитором передаются третьему лицу, возможна только, если на это согласен кредитор. Хотя этот запрет можно обойти, например, с деньгами. Можно выплатить долг за счет средств третьего лица , которое в свою очередь может взять в обмен на деньги расписку.
Договор цессии (уступки права требования) по ГК РФ в 2020 году составляется с обязательным учетом установленных правил и нюансов.
Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .
Это быстро и БЕСПЛАТНО !
При их игнорировании есть большая вероятность признания судом договора несостоявшимся. Законодательством РФ предусматривается возможность передавать прав требования иным лицам.
Для этого достаточно составить договор цессии. Одновременно с этим необходимо обращать внимание на определенные тонкости, позволяющие составить соглашение с легкостью и при этом не дать признать его судебным органом недействительным.
Важные моменты
Прежде чем приступить к рассмотрению вопроса относительно правил составления договора цессии изначально необходимо разобраться в базовых понятия и законодательных аспектах, регулирующих заполнение документа.
Что это такое
Для возможности дать четкое определение договор цессии, что это простыми словами, необходимо обратиться к .
Исходя из указанного законодательного акта, договор цессии – соглашение, при котором одна из сторон выступает цедентом (изначальным кредитором по обязательству) и осуществляет передачу прав цессионарию (лицо, которое выступает в роли нового кредитора).
Это возможно с целью требования в полном объеме выполнения долговых обязательств должником.
Важно помнить: в процессе передачи прав требования, к примеру, продажа долга, новый кредитор должен требовать от носителя долговых обязательств выполнения своих обязательств по тем условиям, которые не могут ухудшить его положение.
Стороны соглашения
Сторонами соглашения являются:
Важно помнить: основной пакет необходимой сопутствующей документации определяется в индивидуальном порядке.
Правовая база
Смена состава субъектов обязательственных отношений может быть начата как непосредственным кредитором, так и самим должником. Об этом четко указано в ст. 382 и .
Полномочия кредитора могут быть переданы с помощью соглашения либо же в силу определенных законодательных предписаний – предусмотрено ст. 382 ГК РФ.
Видоизменение сторон кредитора могут быть запрещены либо же ограничены – отображается в .
Одновременно с этим, ситуации, при которых необходимо обязательно получить согласие должника устанавливается такими законодательными актами, как:
Дополнительно необходимо обращать внимание на то, что четко указывает на то, что если кредитор принял решение о переуступки будущих процентов и прав на убытки, то отсутствует необходимость в указании непосредственного перехода прав процентов.
Во многом это связано с тем, что это подразумевается уже автоматически. Все упомянутые выше законодательные акты не являются исчерпывающими, но при этом содержат в себе все необходимые сведения по рассматриваемому вопросу.
Особенности заключения сделки
По рассматриваемому соглашению допускается возможность совершить уступку:
- имеющихся правил;
- дальнейшего права требования;
- возможного спорного права;
- права истребования различных штрафных санкций: начисленной неустойки, процентов, возмещение нанесенного ущерба и так далее;
- возможного права на регресс (к примеру, гражданин не хочет тратить свое время и принял решение передать право иным лицам).
В частности в нем указано:
“Судебный орган, принял решение сослаться на ст. 382 и , что позволило сделать вывод о том, что существенными условиями договора относительно уступки прав считается занесенное конкретное обстоятельство, по причине которого было сформировано соответствующее право”
Исходя из судебной практики, можно сделать вывод, что к существенным условиям принято относить размер финансирования и самих денежных требований, которые покупаются теми или иными лицами.
Порядок заполнения формы (образец)
В зависимости от того, кто именно принимает участие в заключении договора цессии существуют и определенные особенности о которых всегда необходимо помнить во избежание проблем, напрямую связанных с рисками признания документа недействительным.
Между юридическими лицами
Соглашение между юридическими лицами может быть составлено по различным причинам.
К примеру, часто его подписывают финансовые учреждения по безнадежным долговым обязательствам.
Причем в роли нового кредитора могут выступать не только кредитные компании (на основании определения ВС РФ от октября 2015 года).
Основные нюансы соглашения цессии между юридическими лицами имеют вид:
Помимо этого не стоит забывать об обязательном отображении сделки в бухгалтерской документации, а также в необходимости оплатить НДС. По этой причине необходимо с особой осторожностью подходить к цене соглашения.
Важно помнить: представители налогового органа имеют право добавить , если ими будет установлен факт заведомого занижения себестоимости.
Между физическими лицами
Данное соглашение могут подписывать граждане, которые не являются представителями каких-либо компаний. Делая акцент на Гражданский Кодекс РФ, именно физические лица определяют разновидность операции и периоды.
В самом документе необходимо отобразить принцип передачи прав иным лицам, причем это может быть как по возмездной, так и по безвозмездной форме.
Дополнительно в обязательном порядке необходимо отображать:
- полную сумму денежных долговых обязательств;
- период выплаты;
- имеющиеся правила и обязанности для каждой стороны;
- информацию из паспорта (серию, номер, кем и когда был выдан и так далее).
Важно помнить: соглашение цессии не может быть подписано в тех ситуациях, когда должник уже несет обязательства перед судебным органом по вопросу уплаты личностных долговых обязательств.
- и так далее.
О данном нюансе необходимо помнить с целью минимизации рисков возникновения различного недопонимания.
Между юридическим и физическим лицом
Рассматривая Гражданский Кодекс РФ, напрашиваются определенные заключения, которые заключаются в следующем:
Говоря простыми словами, каждый указывает свои реквизиты, которые между собой немного различаются. Все остальное остается стандартным.
Трехсторонний
Трехсторонний вариант документации отличается от стандартного договора только тем, что в первой ситуации в сделке принимает участие и сам должник.
Если говорить о статусе лиц, которые принимают непосредственное участие в процессе составления, то данный факт также играет немаловажную роль.
Предусмотрены некоторые различия в процессе формирования договора, которые напрямую связаны от того, физические либо юридические лица принимают участие в сделке.
В том случае, если речь идет о трехсторонних взаимоотношениях между физическими лицами, то достаточно только предоставить паспорта каждой из сторон.
Если речь идее о взаимоотношениях между физическими и юридическими лицами, то правила немного отличаются:
- физлицам необходимо предоставить только паспорт;
- юридическим лицам необходимо дополнительно указывать, персональные сведения и паспортные данные.
Помимо этого, юридические лица перед подписанием документа в обязательном порядке обязаны пройти проверку на предмет достоверности учредительной документации.
Проверка необходима только с той целью, чтобы обезопасить иных участников сделки от мошеннических действий (к примеру, отсутствует либо составлен с ошибками).
Порядок расторжения
Расторгнуть соглашение можно несколькими способами:
- в одностороннем порядке;
- в двустороннем порядке.
Для возможности расторгнуть договор в одностороннем порядке предусмотрены такие варианты:
Стоит отметить, что причины должны быть весомыми для расторжения, что означает:
Законодательством РФ допускается возможность расторгнуть договор цессии по обоюдному согласию и закрепив данное решение путем подписания дополнительного договора.
В таком договоре следует указать:
- полные инициалы цессионария и цедента;
- документы, на основании которых действует соглашение.
Кроме того, в таком договоре необходимо указать:
- основную причину расторжения соглашения;
- конкретные права и обязанности каждой из сторон;
- уровень для каждой из сторон;
- общие положения. Иными словами, необходимо указывать период вступления в юридическую силу данного договора.
В обязательном порядке в конце документа необходимо поставить подписи, адреса сторон.
Если речь идет о юридических лицах, то при наличии печати необходимо ее проставить дополнительно.
Возникающие нюансы
В процессе передачи прав требования иным лицам, необходимо обязательно брать во внимание о возникающих нюансах. Рассмотрим наиболее актуальные из них подробней.
Налоговые последствия сделки
Налог на добавленную стоимость в процессе передаче прав требования подразумевает под собой определенные особенности.
Именно основания, по которым возникла необходимость прав требования, зависит – есть налогообложение или нет.
НДС может быть начислен на разновидности сделки, которые долговые обязательства были переданы на основании подписанного (на основании ).
Видео: договор цессии
Одновременно с этим, НДС не может быть начислен на уступки прав требования долга, который сформировался по результату продажи продукции или предоставления и при этом они освобождены от налогообложения на законодательном уровне.
В пример можно привести сделку по продаже долговых обязательств, которые образовались на основании игнорирования обязательств по .
Стоит также обращать внимание на тот факт, что играет особое влияние и само лицо, которое обладает правом требования, поскольку именно от него зависит правило, по которому рассчитывается налог на добавленную стоимость.
Если долговые обязательства принял решение продать сам кредитор, которым может являться, к примеру, поставщик каких-либо услуг, то налоговая база определяется суммой превышения размера дохода от объема .
Признание ее недействительным (судебная практика)
По Гражданскому Кодексу РФ у должников имеется немного вариантов оспорить договор цессии.
Основанием может послужить факт признания соглашения несостоявшимся, и при этом только в случае идентификации уступки прав требования договором.
Дополнительным основанием для возможности признать факт договора несостоявшимся может послужить выявленный факт нарушения самим цессионарием его указанных условий.
Одновременно с этим, на основании , выявленный акт не соблюдений ограничений на уступку, не лишает возможности трансферта законной силы.
Помимо этого, на основании ст. 388 ГК РФ, признать договор несостоявшимся можно на таких дополнительных условиях, как:
Именно по указанным выше причинам можно открыть судебное производство. Несмотря на то, что в судебной практике по подобным делам, судья нечасто принимают сторону носителя задолженности, наличие хотя бы одного из указанных выше оснований может гарантировать признания договора таким, как несостоявшийся.
Какими бухгалтерскими проводками отражается
Осуществление бухгалтерского учета в рассматриваемом вопросе у всех без исключения участников цессии, включая и самого носителя долговых обязательств, обладает определенными специфическими признаками.
У первоначального кредитора, который стал цедентом, имеется несколько вариантов – передача прав требования до периода необходимого платежа и уже после него.
В первой ситуации базой для проведения всех необходимых исчислений есть определенные затраты, которые рассчитываются разницей между от периода осуществления цессии до момента закрытия долговых обязательств на основании .
Иной вариант подразумевает под собой затраты в форме отрицательной разницы между реализационной прибылью и полученным размером себестоимости реализуемой продукции, работ либо же услуг.
Проводки по договору цессии у должника на основании Федерального закона относительно бухгалтерского учета будут иметь вид:
У цессионария пример имеет вид:
Дополнительно необходимо обращать на то, что документальным подтверждением будут являться только соглашение цессии и банковская выписка. Их будет на основании Гражданского Кодекса РФ и вполне достаточно.
Безвозмездное соглашение между родственниками
Подписание цессии безвозмездной формы не может считаться нарушением законодательства РФ.
Одновременно с этим, если же одна из сторон (вне зависимости от того, кто именно) примет решение обратиться в судебный орган, то судья с большой долей вероятности (практически гарантировано) признает такую сделку как несостоявшуюся.
В подобной ситуации риск не возврата финансовых средств, по меньшей мере, огромный.
Таким образом, кстати, поступают финансовые учреждения в процессе реализации массивов “плохих долговых обязательств” с дисконтом практически до 92 % от номинальной себестоимости (подразумевается возможность выкупить долг у банка).
Подобного рода механизм позволяет в полной мере очистить персональный баланс от массивов.
Стоит отметить, что многие покупают права требований и используют их как бизнес. Если говорить о самом договоре данной формы, то образец отсутствует.
Буркова А., кандидат юридических наук.
Хотя, подписывая любой договор, сторона заключает его с определенным контрагентом, стоит помнить, что права и (или) обязанности по договору иногда могут передаваться другим лицам.
Для того чтобы ограничить замену стороны в договоре и сделать такую замену подконтрольной второй стороне, в некоторых договорах стороны прямо устанавливают, что ни одна из сторон не имеет права передавать свои права и обязательства, вытекающие из договора, третьим лицам без письменного согласия на то другой стороны договора.
Такой запрет уступки прав разрешается делать в силу ст. 382 и 388 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно этим статьям уступка требования кредитором другому лицу допускается, если иное не предусмотрено договором между сторонами.
Запрет уступки обязанностей по договору прямо предусмотрен в ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации и разрешается только с письменного согласия кредитора.
В настоящей статье мы хотели бы остановиться на возможной форме согласия контрагента на уступку прав и (или) обязанностей по договору, если в договоре существует прямой запрет такой уступки без согласия второй стороны, а также очертить те случаи, когда уступка невозможна даже при согласии второй стороны, и те случаи, когда уступку невозможно запретить положениями договора.
Невозможность запретить уступку
Итак, в соответствии с российским законодательством по общему правилу стороны могут ограничить уступку прав и (или) обязанностей по договору. Однако из этого правила есть исключения.
Одним из случаев, когда это правило не действует, является финансирование под уступку денежного требования, или, как оно также часто называется в России, факторинг.
В соответствии со ст. 828 Гражданского кодекса Российской Федерации:
"Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении".
С одной стороны, это положение противоречит ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации о свободе договора, а также способствует тому, чтобы клиент, имеющий с финансовым агентом соглашение об уступке, вел себя недобросовестно по отношению к должнику, с которым тот же клиент имеет договор, запрещающий уступку.
С другой стороны, использование этого подхода способствует сделкам по финансированию дебиторской задолженности, поскольку он освобождает цедента (т.е. обеспеченного кредитора) от бремени изучения договора, из которого вытекает уступленное требование, с тем чтобы убедиться в том, была ли запрещена или обусловлена передача этого требования. В противном случае заимодатели должны будут изучать, вероятно, огромное число договоров, что может быть дорогостоящим (особенно с учетом стоимости внешних юристов и иных консультантов) или даже невозможным (например, в случае будущей дебиторской задолженности).
Кроме того, такая оговорка обеспечивает доступ малого и среднего бизнеса к финансированию, вопреки их договоренностям с крупными компаниями о невозможности таких уступок, чем часто злоупотребляют крупные компании.
Другой случай, когда уступка допускается вне зависимости от ее запрета в договоре, - это уступка прав комитенту по сделке в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером. В соответствии со ст. 993 Гражданского кодекса Российской Федерации в этом случае уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку.
Хотя в обоих вышеуказанных случаях при договоре финансирования под уступку денежного требования и договоре комиссии/агентском договоре уступка прав и обязанностей по сделке будет действительной, несмотря на ее запрет, законодательство установило определенную ответственность контрагента, уступающего права и (или) обязанности по сделке, за такую несанкционированную уступку.
Так, в соответствии со ст. 828 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка финансовому агенту денежного требования:
"...не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении".
Аналогично положениям законодательства о факторинге такая уступка в отношениях комиссии/агента:
"...не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении".
Такая ответственность может как предусматриваться непосредственно договором, права и (или) обязанности из которого были уступлены, так и возникать на основании закона, если, например, в результате такой уступки у второй стороны возникли убытки.
Уступка осуществляется вне зависимости от ее запрета также в результате реализации мер обеспечения, например залога или поручительства. Так, в соответствии со ст. 365 Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве:
"К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора".
Известны дела, когда лица специально создавали отношения поручительства, в которых, как известно, должник не участвует и его согласия не требуется, чтобы перевести на себя права и обязанности из договоров.
Еще одним примером, когда уступка будет возможна даже при ее запрете, являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о суброгации при страховании. В соответствии со ст. 965 Гражданского кодекса Российской Федерации:
"...условие договора, исключающее переход к страховщику права требования к лицу, умышленно причинившему убытки, ничтожно".
Таким образом, в российском законодательстве существуют определенные положения, которые в некоторых случаях разрешают осуществлять уступку прав и (или) обязанностей по договору даже при прямом запрете такой уступки в договоре. В связи с этим стороны должны осторожно подходить к условиям договора и по возможности предусматривать в самом договоре ответственность за несанкционированную уступку.
Процедура получения согласия на уступку
При включении в договор запрета на уступку прав и (или) обязанностей необходимо согласие второй стороны на такую уступку.
В случае если уступка по договору осуществляется без согласия второй стороны, это будет противоречить положениям ст. 382 и 388 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу требований ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации противоречие сделки требованиям законодательства влечет ее ничтожность.
Согласно ст. 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий и каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах.
Так, в соответствии с обстоятельствами дела, закрепленного в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2005 г. N КГ-А40/9518-05:
"По условиям договора (ст. 10) возможность осуществления уступки права стороны по договору предусмотрена только с предварительного письменного согласия его контрагента...
Разрешая спор, суды установили отсутствие согласия ответчика на уступку прав требования по договору от 30.03.2004, как того требовало условие договора.
В соответствии со ст. 388 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка требований кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.
Поскольку суд установил обстоятельства нарушений требования ст. 382, 388 Гражданского кодекса Российской Федерации при заключении договора цессии от 28.02.2005 и признал указанный договор ничтожной сделкой, не влекущей правовых последствий с момента ее совершения, и данный вывод суда является правильным, у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы".
Согласие стороны договора на уступку прав и (или) обязанностей по договору может предоставляться в нескольких формах:
- отдельное письменное согласие.
Согласие на уступку может предоставляться путем письменного документа, который ясно и четко подтверждает, что сторона согласна на уступку прав и (или) обязанностей по договору. В согласие для избежания споров в будущем желательно включить информацию, индивидуализирующую сделку, по которой разрешается уступка (название, номер, дата, стороны, существенные условия), объем разрешаемых к уступке прав и обязанностей (при этом стоит помнить, что частичная уступка может быть признана недействительной), данные о новой стороне договора (особенно важно, если вторая сторона дает согласие на уступку только определенному лицу);
- трехсторонний договор между первоначальными сторонами и новой стороной договора.
Согласие на уступку прав и (или) обязанностей по договору дается в договоре об уступке. При этом договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы просто отразить согласие стороны на уступку. Дальнейшие взаимоотношения с новой стороной договора можно урегулировать дополнительным соглашением, которое согласуется с новой стороной без участия выбывшей стороны;
- отметка о согласии на договоре.
Согласие на уступку может быть дано путем проставления на договоре об уступке слова "согласовано", подписи генерального директора стороны, которая выбывает из договора, и заверения печатью этой стороны;
- согласие после совершения уступки.
Российская судебная практика <1> признает, что согласие на уступку будет действовать и уступка будет считаться состоявшейся, даже если такое согласие было дано уже после уступки.
<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 октября 2000 г. N Ф04/2722-675/А75-2000.Таким образом, российская практика предлагает достаточно широкий круг инструментов, посредством которых стороны могут выразить свое согласие на уступку по договору. В отсутствие такого согласия уступка прав и (или) обязанностей по договору может быть признана недействительной.
Невозможность получения согласия на уступку
Необходимо отметить, что, несмотря на существование случаев, когда уступка по договору возможна, даже если прямой запрет этого закреплен в договоре, существуют случаи, когда уступка невозможна даже при получении согласия второй стороны.
В соответствии со ст. 589 Гражданского кодекса Российской Федерации права получателя ренты по договору постоянной ренты не могут ни при каких обстоятельствах передаваться коммерческим организациям:
"Получателями постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности".
По ст. 631 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещается передача своих прав другому лицу арендатором имущества по договору проката:
"Сдача в субаренду имущества, предоставленного арендатору по договору проката, передача им своих прав и обязанностей по договору проката другому лицу, предоставление этого имущества в безвозмездное пользование, залог арендных прав и внесение их в качестве имущественного вклада в хозяйственные товарищества и общества или паевого взноса в производственные кооперативы не допускаются".
Уступка в нарушение этих запретов будет считаться недействительной на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.
* * *
Итак, в случае наличия в договоре запрета об уступке прав и (или) обязанностей по договору уступка обычно возможна при условии получения согласия второй стороны на такую уступку. При этом необходимо помнить, что существуют случаи, когда уступка невозможна даже при согласии второй стороны (прокат, постоянная рента). Вместе с тем существуют случаи, когда уступку невозможно запретить положениями договора (факторинг, комиссия и т.д.). В этом случае одним из действенных рычагов, препятствующих несанкционированной уступке, могут быть положения договора об ответственности за несанкционированную уступку.